Joachim Pfeffer:入欧洲市场需考虑4大问题

    富而德律师事务所的合伙人，Joachim Pfeffer

    邢文军：第一位发言人是富而德律师事务所的合伙人，Joachim Pfeffer，他讲演的题目是进入欧洲法律框架和挑战。有请Joachim Pfeffer。

　　Joachim Pfeffer：邢文军先生谢谢你的介绍。女士们、先生们，我们现在进入了比较技术的主题。涉及到法律问题，技术性很强。为了避免让大家卷出太多的法律细节，让你们感到枯燥无比。我想尽量从现实的角度给大家讲，进入欧洲市场的法律框架和挑战。

　　第一个问题，这个市场一家公司在决定进入一个新市场的时候，好多做法是要去了解一下这个新市场的法律框架。非常重要的是要去考虑四个问题：对于产品的进口会有哪些法律要求。第二，我在这个市场上的发展需要有什么样的合法的结构。第三，我怎么样能够保护和促进我在这个新市场上的投资。汽车业可能会涉及到不同的利益方，比如说，分销商、经销商、供应商。在和各方所签订的合同当中怎样保护自己的利益。第四，怎样保护自己的知识产权。尤其是我在新市场上的品牌。这四个问题非常的关键，在进入一个新市场之前，我们应该要探讨这4个问题，在进入新市场之前探讨这4个问题成本要低的多，这些问题进行咨询成本要低的多。中国汽车公司进入欧洲的历史已经体现出几个范例，这个经验就告诉我们，我们要尽早的探讨这4个问题，否则的话就很有可能对进入市场的进程会受到延迟，而且在这个过程当中也会受到很多的挫折。

　　进入欧洲市场去探索它的法律框架，挑战非常的大。因为欧洲涉及到多个国家，就一个国家的法律框架进行探讨已经是非常困难。欧盟确实涉及到了各国的国家法，又涉及到欧盟法律，我们想在欧盟的层面上去探讨这四个问题就非常的复杂。

　　我们来看一下欧洲地图。你们可以看到欧盟的涉及多个国家，07年又分别有新的国家加入欧盟，使欧盟所覆盖的领域在不断的扩大，而且现在有一些国家，比如说土耳其、还有一些地区国家也在等待加入欧盟。还有各国所签订的自由贸易协议，比如说瑞士，他们现在不属于欧盟，还包括宾岛，宾岛不属于欧盟，但是它们都属于欧盟经济区。在欧洲经济区，包括了欧盟国家，还有包括了宾岛，还有挪威。在欧洲经济区之内，人员、货物服务和资产可以自由移动。

　　现在我来看一下，欧盟以及国家法律的整个的组成。欧盟的成员国都有自己的国家法律，涉及到贸易、商业，确实要符合各个国家的法律这本身是一个很大的挑战。如果说这些法律没有在欧盟的层面上进行统一和协调，但是我们可以看到现在在欧盟各个国家法律所涉及到的商法和贸易法85%都已经进行了统一。而且欧盟有一个统一的海关关税，不再有关各个国家性的关税。但是，其他的税务还是仍然的由各个成员国负责。商法和公司法基本上属于国家法的范围。但我刚才讲了现在极大程度上在欧盟程度上进行了统一。

　　现在我们回到第一个问题，刚才我提的四个问题第一个问题。也就是进入欧盟汽车市场会有哪些法律障碍呢？前面一些发言人今天早上已经提到了这些法律问题，因为欧盟它在安全的监管的标准非常的复杂，要求非常高，如果中国汽车想出口到欧盟，必须要在欧盟进行注册。这个注册需要去针对这个车型进行批准，这个是由我们注册的程序来进行监管，里面涉及到车的技术的核标、技术的合规，以及要符合环保和安全的标准。想通过这些核准的程序我们可以看到，一个是个别类型，还有一个是叫做资质认证制度。个别车型的核准这基本上是由国家法律来监管的。资质认证它的批准程序可以让你能够从一个国家进口之后这个车辆销售到整个欧盟。

　　最近有一些中国的制造商，他们想利用我们所说的各国类型，也就是国家批准来进入整个欧盟。比如说车辆现在是进口到一个欧盟国家之后批准之后就可以销售到整个欧盟。如果说这个车辆的注册没有得到批准的话，那你就不能够在欧盟销售你的车辆。因此我们可以看到这个车辆的注册是非常的重要。我建议，你们的生产、设计、技术都要做好准备，你们能够通过整个欧盟的资质认证的审批制度。

　　另外还有一点就是关于报废的汽车在欧盟也有统一的标准，这就是我们所说的ELV的一个规定。对于汽车生产商来讲，它可以回收这样的一个报废的汽车，而是有相关的规定。这个对于行业来讲我们也是要有一个回收的系统，从而来解决关于废气汽车的问题。

　　另外还要再提到第三个监管的问题，这也是对于进口汽车来讲，关于在整个欧盟系统当中更加统一的产品责任险方面的问题。即使对于生产商或者进口商来讲，它之前没有关注这个方面的问题，进入欧洲市场的时候一定要考虑有关产品责任险方面的一个问题，而且也有最高的损害或者最高的破坏的赔偿的金额问题，这个在主要的保险公司来讲他们都有相关的规定，我们可以去研究一下。

　　另外还有一个要说到的法律问题，我们要决定到底怎么去组建进口和分销这样的一个网络。特别是在欧洲经济区之内要进行考虑，其实还有很多不同的方法，你可以利用不同的方法去进入到整个的欧洲市场。我在这里是列出了4种不同的考虑方案。大家可以自己去选择。对于各个欧盟成员国来讲也都有相应的法律的手段帮助我们的区域实施这样的一些方案，大家也可以根据你们自己的需求和情况去选择最合适你们的方案，建立一个完全可控的进口和分销网络。这是传统的要在欧洲建立汽车分销网络这样的一个传统的方法，像丰田，还有本田从很大意义上来讲，基本上在欧盟地区的发展就是基于这样的一个方法。

　　另外，我们也可以通过合资企业的方法，就是通过和在欧盟的分销商建立合资企业来实现进口和分销。像韩国、现代，还有起亚，它们就是在进入欧洲的时候采取了这样的一种方法。除此之外，我们也可以不要在欧盟市场建立这种组织架构，你可以跟欧洲经销商签订协定。

　　第四种可能的选择方法，就是通过完全控制的一个子公司来进入欧洲市场，向欧盟进行进口。同时也可以与国内分销商签订批发协议。这方面的例子包括有一些韩国的生产商，比如说现代、起亚，还有包括一些日本的生产商也是采用了这种方法。

　　在今天早上的发言当中，大家应该已经了解到了其实还有第5个方法，也就是去收购、购买欧洲市场的一些公司的资产。这当然也是一个可选的方案，而且的确也是这一次的经济危机给在座各位所带来的机会。其实我们也看到这方面已经有一些现成的案例。要去购买一个欧洲现有的品牌，这也是有一些要求的。比如说，这就要求购买的中方和收购品牌现有的市场的形象要很好的匹配起来，但是要做到这一点并不见得很容易。

　　刚才我们说到了在欧盟市场，在欧洲市场怎么组建你的整个的组织框架，除此之外，我们要和欧洲的分销商、经销商签订相应的法律合同。基本上来讲，这些合同都是标准的法律文本，这些合同和文本当中肯定对于合同双方都有一些限制的，比如说，独销经销这样的一个规定回收，单一品牌经营的规定等等。所有法律合同上的限制其实都会带来一个合规的问题，就是说，是不是能够真正的符合欧盟所有的这些竞争规则。其实这个是比较复杂的一个问题，在很大程度上来讲也要跟你在整个欧洲的分销商的经销合同到底是怎么做的是有关系的，这个里面很多细节，关于欧洲竞争法的内容我就不说了，但是我想简要的来提一些欧洲竞争法的技术上的内容。

　　欧盟其实有这么一个规定，欧洲竞争法的基本的目标是要保证欧盟的自由竞争，而且欧洲竞争法现在已经成为分销的法律框架。其实在我们的欧洲竞争法当中我们其实是有比较复杂的一些规定，包括标准的和汽车分销商之间签定合同的文本，这个里面会涉及到很复杂的细节。为了要让这个合同双方在市场上免受这么复杂的艰苦的审查的内容之外，现在欧洲又有一个新的规定，就是集体豁免条例。集体豁免条例就是安全港，这个安全港就是说，如果合同双方满足一定的条件，而且它们在市场上的份额是低于30%，这个合同双方就可以确保他们相互之间的合同是符合欧洲竞争法的规定的。

　　另外，刚才我们说到的竞争，豁免条例当中其实是提到了低于30%的市场份额，我们还有一个纵向的协议。不过，在过去我们也看到，欧盟是对一些大的OEM汽车，OEM厂商是提起了一些相关的诉讼，他们认为汽车产业是不符合这样的一个豁免条例，觉得是违反了欧盟竞争法，而且觉得是有必要对于整个汽车行业实施更加严格的规定，所以现在我们有了专门针对汽车分销商这么一个豁免的条例。这个特别的制度其实现在还在争论和调节当中。其实到明年5月份就会失效，之后可能会有一些新的规定。但是我想我们在这里先简要的来看一下关于集体豁免条例的一些内容，特别是针对汽车行业的纵向协议。

　　如果我们来看一下分销商合同的话，我们是可以有两种分销的方式。一种是定性的、定向的选择性分销。这到底是什么意思呢？定性的选择性分销它的意思就是说，你可以来限制跟你做生意的分销商的数量，也就是说，这个分销商他必须要符合具体的一些标准，而且这些标准就是由生产商来规定的，这个又必须由分销商来遵守和符合。这个是定性的选择性分销，这个是在欧洲使用最多的分销系统。每一个分销商都会被分固定的地区的区域。有一点非常的重要，对于汽车的分销商而言，他是可以在整个欧洲的市场上来进行销售。而汽车销售商可以自己去销售给任何的用户。

　　另外一种就是独家分销，就是说这个经销商有明确的销售区域，禁止销售给区域之外的客户，但是可以向官方网络以外的经销商去销售，还有就是典型的授权服务商店，这种是不允许强制捆绑销售和服务，只可能是定性的选择。而且是不能够去限制你这个授权服务商店的数量。另外根据目前现有的规定，有一点非常的重要，这些独立的授权服务商店它必须要能够获得技术方面的信息和培训。也就是说，对这些独立的服务商店你是不能够把它们拒绝在你的服务网络之外的。

　　对于市场份额低于5%的制造商而言他们可能就会有一些更加自由的规定。你们在进入欧洲市场的第一年，有可能是不太可能有超过5%的市场份额，所以我觉得对于你们来讲这个比较自由的规定可能是会给你们更多自由空间，让你能够去更好的跟你的合作伙伴进行合作。

　　回到刚才我们所说的集体豁免条例BER在终止之后到底会出现一个什么样的情况，其实欧盟在今年7月份又提出了一个建议，提交了一个提案。这个提案基本的内容就是说，现有的BER集体诉讼条例会再另外延长三年，把它作为三年的过渡期，这样的话，它就不再是针对汽车分销协议的一个特别的条例，而是会成为一个更加通用的豁免条例来对整个的汽车行业来进行指导。

　　至于对服务和零部件的供应商来讲，就没有这么一个过渡期。但是明年我们整个通用的集体豁免条例会有进一步的调整。每一个分销商他如果是符合你的条件和要求都必须要跟他签服务合同，要能够进入你的服务网络，而独立的服务公司也必须要获得有关零部件的信息，而且要获得相关的技术培训。

　　我们再来看最后一个问题，这个问题其实也是你一定要在进入欧洲市场之前考虑和关注的，就是关于知识产权的保护，以及有关你这个品牌保护的问题。要在成功的特定品牌和名称下去推广你这个车型，最关键的一点就是要能够很好的去进行商标的保护。这个可以在国家的层面上，也可以在共同体的层面上来进行注册。我们也可以在中国来进行注册，也可以延伸到其他的国家。特别是那些国际商标注册协议的国家来讲。

　　在过去我曾经也遇到过几个这方面的案例，有不同行业的，但是特别是涉及到中国汽车生产商想要进入欧洲市场商标方面的一些案例。在准备进入欧洲市场的时候，你肯定要跟很多人去沟通，特别是对你品牌感兴趣的人去进行沟通和探讨。但是不见得这些人跟你有长期的合作，他们可能了解了你的品牌，也知道了你这个车的车型。在这种情况之下，这样的人他们会去看你这个品牌或者说你这个车型有没有经过注册和登记。而且经常会出现的一个情况，就是在你要准备进入欧洲市场的过程当中，没有做好这样的一个注册和准备，所以，这些跟你沟通，打交道的人他就会以自己的名称去进行注册，所以在你以后想要进入欧洲市场或者想要在欧洲找一个长期的合作伙伴，或者想要自己打开欧洲市场的时候，你就没有办法去使用你自己的品牌。因为其他人已经抢先注册了。这种被其他人抢先注册的情况，你一定要关注，而且一定要避免这种情况出现。因为这有可能会延缓你进入欧洲市场，而且也会让你重新买回你的品牌或者商标名，让你出资更高的成本或者代价。有一点很重要，就是你一定要在你进入欧洲市场或者说在你开始跟潜在的欧洲合作伙伴进行谈判之前就要注册好你的商标。还有我们可以看到的就是对于国际译名以及网站的注册也是这样的情况。

　　知识产权的一些技术问题，知识产权显然需要进行保护。很多的欧洲消费者他们没有这样的一种认识，欧洲的知识和知识产权要进行很好的保护，不能让中国的公司进行仿造。实际上，对中国来说也是这样，中国公司也需要防止自己的知识产权被别人假冒，比如说被欧盟公司的假冒。中国公司打入欧洲市场的历史已经反映出有一点很重要，也就是你放眼看市场的时候，你可能会发现你的产品和这个市场上现有的产品非常的相似，我已经碰到过这方面的一些诉讼，一些中国的制造商他们就受到了这些诉讼的后退，他们的设计等等都受到起诉，说和现有欧洲市场上面的产品相似，这就使他们进入欧洲市场的进程得到了延迟。

　　你看一下车，大多数的车看上去都非常的相似，但是这个相似性的程度很难决定，甚至根据一些专业标准，说你没有违反不正当竞争者，你没有去侵犯欧洲的设计。我们可以看到法官的这些裁判，他们在裁决的过程当中，往往不会去考虑专家的意见。我们曾经就碰到过意大利这样的案件，我们可以让专家相信，专家提交的意见是有利于进口商的。也就是说，他并不是欧洲现有的一个车型的仿制，但是意大利的法官他没有吸取专家的意见，而是自行的裁决，说是禁止这个车型的引入欧盟市场。因此我给大家的建议，就是在进入欧洲市场之前你要看一下你的品牌，你的产品是不是会有类似的问题，否则的话可能就会碰到一些诉讼，延迟你进入这个市场的进程。

　　最后我想做一下结论，在一开始的时候我就讲到欧盟的法律环境非常的复杂，它分成两个层次，欧盟法律，还有国家法。但是我们说它的法律框架是可以进行管理的，这个管理的过程也就是说，在你进入欧洲市场，在你进行相关的谈判之前就考虑这些问题，否则的话你进入欧洲市场的进程会遭到延迟，而且成本会大幅度的上升。谢谢大家！